Verstoß gegen den kollisionsrechtlichen "Ordre Public" durch eine Co-Mutterschaft

Besprechung der Entscheidung des Bundgerichtshofs


Seminararbeit, 2017

28 Seiten, Note: 13,00


Leseprobe


II
Inhaltsverzeichnis
INHALTSVERZEICHNIS ... II
LITERATURVERZEICHNIS ... IV
VORBEMERKUNG ... 1
VERSTOß GEGEN DEN KOLLISIONSRECHTLICHEN ORDRE PUBLIC DURCH
EINE CO-MUTTERSCHAFT ­ ZUGLEICH BESPRECHUNG VON BGH,
BESCHL. V. 20.4.2016 ­ XII ZB 15/15 ... 1
A. Problemaufriss ... 1
I.
Der Fall des Bundesgerichtshofes vom 20.4.2016 ... 1
II. Fragestellung und Aufbau ... 1
B. Verstoß gegen den kollisionsrechtlichen ordre public durch eine Co-Mutterschaft 3
I.
Begriffe ... 3
1.
Co-Mutterschaft ... 3
2.
Der ordre public ... 3
a)
Der kollisionsrechtliche ordre public ... 3
b)
Der verfahrensrechtliche ordre public ... 5
II. BGH, Beschl. v. 20.4.2016 ­ XII ZB 15/15 ... 5
1.
Tatbestand ... 5
2.
Entscheidungsgründe ... 6
III. Verstoß einer Co-Mutterschaft gegen den kollisionsrechtlichen ordre public ... 9
1.
Verstoß gegen Grundrechte, Art. 6 S. 2 EGBGB ... 9
a)
Grundrechte des Kindes ... 9
aa) Menschenwürde, Art. 1 I GG ... 9
bb) Recht auf Kenntnis der Abstammung vom biologischen Vater,
Art. 2 I i. V. m. Art. 1 I GG ... 10
cc) Schutz der Familie, Art. 6 I Alt. 2 GG ... 10
dd) Schutz der elterlichen Pflege und Erziehung, Art. 6 II 1 GG ... 10
b)
Grundrechte des Samenspenders ... 11
aa) Schutz des Samenspenders vor Ausschluss von der elterlichen Pflege
und Erziehung, Art. 6 II 1 GG ... 11
bb) Allgemeiner Gleichheitssatz, Art. 3 I GG ... 11
(1) Ungleichbehandlung des Vaters ... 11
(2) Exkurs: Ungleichbehandlung der Mitmutter ... 11
c)
Zwischenergebnis ... 12
2.
Verstoß gegen Völkerrecht ... 12
a)
Schutz des Kindeswohls, Art. 3 KRK, Art. 24 I 1, II GRC ... 13
b)
Schutz der Familie und Elternschaft, Art. 8 I EMRK ... 13
c)
Schutz der Eltern-Kind-Beziehung, Art. 24 III GRC ... 13

III
d)
Schutz der Betreuung und Erziehung sowie Gewährleistung elterlicher
Pflege und Erziehung, Art. 7 I a. E., 18 I 1, 3 KRK ... 14
e)
Zwischenergebnis ... 14
3.
Kappungsregelung des Art. 17b IV EGBGB ... 14
4.
Weitere Argumente für einen ordre public- Verstoß ... 15
a)
Gesetzesumgehung sowie § 1591 BGB als international zwingendes
Recht ... 15
b)
Rechtsvergleichung und ordre public ... 16
c)
Rechtspolitische Erschütterung als Ergebniskontrolle ... 17
d)
Zwischenergebnis ... 18
5.
Ergebnis: Kein Verstoß gegen den ordre public ... 18
IV. Konsequenzen und Kritik ... 18
1.
Konsequenzen ... 18
2.
Kritik ... 19
C. Gesamtbetrachtung ... 21

IV
Literaturverzeichnis
Antidiskriminierungs- Einstellungen gegenüber Lesben, Schwulen und Bisexuellen in
stelle des Bundes,
Deutschland, 12.1.2017, http://www.antidiskriminierungs-
stelle.de/SharedDocs/Downloads/DE/publikationen/Umfragen/Hand-
out_Themenjahrumfrage_2017.html (abgerufen am 12.4.2017).
Heinz Georg Bamber- Beck'scher Online-Kommentar zum BGB, München
42
2017.
ger, Herbert Roth
Zitiert als: BeckOK BGB/Bearbeiter
(Hrsg.),
Claudia Campbell,
Elternschaft und Abstammung, in: NZFam 2016, S. 721­725.
Zitiert als: Campbell, NZFam 2016, 721
Konrad Duden,
Leihmutterschaft im Internationalen Privat- und Verfahrensrecht, Tü-
bingen
1
2015.
Zitiert als: Duden, Leihmutterschaft im Internationalen Privat- und
Verfahrensrecht
Martin Engel,
Internationale Leihmutterschaft und Kindeswohl, in: ZEuP 2014,
S. 538­561.
Zitiert als: Engel, ZEuP 2014, 538
Volker Epping, Chris- Beck'scher Online-Kommentar zum BGB, München
33
2017.
tian Hillgruber
Zitiert als: BeckOK GG/Bearbeiter
Ansgar Fischer,
Anmerkung zu BGH, Beschl. v. 20.4.2016 - XII ZB 15/15, in: NZFam
2016, S. 652­658.
Zitiert als: Fischer, Anm. zu BGH, Beschl. v. 20.4.2016 ­ XII
ZB 15/15, NZFam 2016, 652
Andres Fötschl,
Die neue Mitmutterschaft nach dänischem Recht, in: FamRZ 2013,
S. 1445 -1447.
Zitiert als: Fötschl, FamRZ 2013, 1445
Birgit Frie,
Die Mitmutter kraft ausländischen Rechts - zugleich Anmerkung zum
Beschluss des Kammergerichts, in: FamRZ 2015, S. 889­972.
Zitiert als: Frie, FamRZ 2015, 889
Jan von Hein (Red.), Münchener Kommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch, Band 10: In-
ternationales Privatrecht I, Europäisches Kollisionsrecht, Einführungs-
gesetz zum Bürgerlichen Gesetzbuche (Art. 1-24), München
6
2015.
Zitiert als: MüKoEGBGB/Bearbeiter
Tobias Helms,
Gutachten F: Rechtliche, biologische und soziale Elternschaft ­ Her-
ausforderungen durch neue Familienformen / Verhandlungen des 71.
Deutschen Juristentages Essen 2016, Bd. 1, München
1
2016.
Zitiert als: Helms, Rechtliche, biologische und soziale Elternschaft
Hans D. Jarass,
Charta der Grundrechte der Europäischen Union, Kommentar, Mün-
chen
3
2016.

V
Zitiert als: Charta der Grundrechte/Jarass
Erik Jayme,
Methoden der Konkretisierung des ordre public im Internationalen
Privatrecht, Heidelberg
1
1989.
Zitiert als: Jayme, Methoden der Konkretisierung des ordre public im
Internationalen Privatrecht
Andreas Köhler,
Examinatorium Internationales Privatrecht, Baden-Baden
1
2016.
Zitiert als: Köhler, Examinatorium Internationales Privatrecht
Theodor Maunz, Gün- Grundgesetz, Kommentar, München
53
2009.
ter Dürig (Begr.),
Zitiert als: GG/Bearbeiter
o. V.,
Familienrecht, in: 71. Deutscher Juristentag Essen 2016. Beschlüsse,
http://www.djt.de/fileadmin/downloads/71/Beschluesse_gesamt.pdf
(abgerufen am 12.4.2017).
o. V.,
Familienrecht ­ Rechtliche, biologische und soziale Elternschaft. Her-
ausforderungen durch neue Familienformen. Thesen zum Gutachten
von Prof. Dr. Tobias Helms, Marburg, in: 71. Deutscher Juristentag
Essen 2016. Thesen der Gutachter und Referenten,
http://www.djt.de/fileadmin/downloads/71/71_Thesen_web.pdf (abge-
rufen am 12.4.2017).
Thomas Rauscher,
Anmerkung zu BGH, Beschl. v. 20.4.2016 - XII ZB 15/15, in: NJW
2016, S. 2322­2328.
Zitiert als: Rauscher, Anm. zu BGH, Beschl. v. 20.4.2016 ­ XII
ZB 15/15, NJW 2016, 2322
Stefanie Schmahl,
Kinderrechtskonvention, mit Zusatzprotokollen, Handkommentar, Ba-
den-Baden
1
2013.
Zitiert als: HkKinderrechtskonvention/Schmahl
Dieter Schwab (Red.), Münchener Kommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch, Band 8: Fami-
lienrecht II, §§ 1589-1921, SGB VIII, München
6
2012.
Zitiert als: MüKoBGB/Bearbeiter
Schweizerisches Ko- Das Übereinkommen über die Rechte des Kindes,
mitee für UNICEF,
https://www.unicef.ch/sites/default/files/attachements/unicef_fs_die-
kinderrechtskonvention_2016.pdf (abgerufen am 12.4.2017).
Julius von Staudinger J. von Staudingers Kommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch mit
(Begr.), Dieter Hen- Einführungsgesetz und Nebengesetzen. Staudinger BGB ­ EGBGB/
rich (Red.),
IPR. Artikel 13-17b EGBGB (Internationales Eherecht), Berlin 2010.
Zitiert als: Staudinger/Bearbeiter
Marina Wellenhofer, Familienrecht und IPR. Eintragung eines im Ausland geborenen Kin-
des gleichgeschlechtlicher Eltern im Geburtenregister, in: JuS 2016,
S. 942­944.
Zitiert als: Wellenhofer, JuS 2016, 942

VI
Bezüglich etwaiger Abkürzungen sei auf das Abkürzungsverzeichnis von Kirchner (Hildebert
Kirchner, Abkürzungsverzeichnis der Rechtssprache, Berlin/Boston
8
2015) verwiesen.

VII
Vorbemerkung
Vorliegende Seminararbeit befindet sich auf dem Stand vom 8. Mai 2017.
Das am 28. Juli 2017 verkündete Gesetz zur Einführung des Rechts auf Eheschließung für Per-
sonen gleichen Geschlechts vom 28.07.2017 (BGBl. I, S. 2787) wird nicht berücksichtigt.

1
Verstoß gegen den kollisionsrechtlichen ordre public durch eine Co-Mutterschaft ­ zu-
gleich Besprechung von BGH, Beschl. v. 20.4.2016 ­ XII ZB 15/15
A. Problemaufriss
I. Der Fall des Bundesgerichtshofes vom 20.4.2016
Zwei Frauen leben in Südafrika in einer civil union type marriage zusammen. Eine der Frauen
- eine Südafrikanerin - gebärt nach künstlicher Befruchtung ein Kind. Ihre Ehefrau, die die
deutsche und die südafrikanische Staatsbürgerschaft besitzt und in Südafrika als Mutter des
Kindes gesetzlich anerkannt ist, möchte die Geburt des Kindes und sie beiden als Eltern in das
Geburtenregister eintragen lassen. Der Bundesgerichtshof (BGH) nahm sich u. A. der Frage an,
ob eine Anerkennung als Co-Mutter gegen den kollisionsrechtlichen ordre public aus Art. 6
EGBGB verstoßen würde.
1
II. Fragestellung und Aufbau
In Deutschland können nicht beide Teile eines gleichgeschlechtlichen Paares kraft Gesetzes als
leibliche Eltern anerkannt werden
2
. Dadurch kommt die Frage auf, ob gleichgeschlechtliche
Paare, die im Ausland als leibliche Eltern anerkannt sind, in Deutschland diesen Status erlangen
können. Ein Verstoß gegen wesentliche Grundsätze des deutschen Rechts oder die Grundrechte
würde dies ausschließen (Art. 6 EGBGB).
3
Vorliegende Arbeit hat zur Aufgabe, einen möglichen Verstoß der Co-Mutterschaft gegen
den ordre public zu prüfen sowie die Entscheidung des BGH vom 20.4.2016 im Lichte dessen
zu analysieren.
Der Hauptteil der Arbeit ist in vier Teile gegliedert. Der erste Teil erläutert die Begriffe der
Co-Mutterschaft und des kollisionsrechtlichen sowie verfahrensrechtlichen ordre public, wäh-
rend der zweite Teil sich der Vorstellung des Beschlusses des BGH vom 20.4.2016 widmet. Im
dritten Teil ­ dem Schwerpunkt der Arbeit ­ wird geprüft, ob die Co-Mutterschaft, sowohl im
Fall des BGH
4
als auch im Allgemeinen, gegen den kollisionsrechtlichen ordre public des Art.
1
BGH, Beschl. v. 20.4.2016 ­ XII ZB 15/15, Rn. 31 f., 35, 50-52.
2
Gem. § 1591 BGB ist Mutter des Kindes allein diejenige Frau, die es geboren hat (sog. rechtliche Mutter).
Dies kann, muss aber nicht notwendigerweise die genetische Mutter sein. Ausnahmen von § 1591 BGB sieht
das Gesetz anders als bei der Samenspende (s. § 1600 V BGB) bewusst nicht vor. Die Stiefkind- und Suk-
zessivadoption durch gleichgeschlechtliche Paare ist möglich (§§ 9 VII LPartG, 1741 II 1 BGB); s. BeckOK
BGB/Hahn § 9 LPartG Rn. 13 f.; HK-BGB/Kemper § 1741 BGB Rn. 9; MüKoBGB/Wellenhofer § 1591
BGB Rn. 1 f., 4, 8.
3
MüKoEGBGB/v. Hein Art. 6 EGBGB Rn. 8-10.
4
BGH, Beschl. v. 20.4.2016 ­ XII ZB 15/15.

2
6 EGBGB verstößt. Im vierten und letzten Teil werden die Konsequenzen des erreichten Er-
gebnisses erörtert sowie Kritik an der Entscheidung des BGH präsentiert.
Ende der Leseprobe aus 28 Seiten

Details

Titel
Verstoß gegen den kollisionsrechtlichen "Ordre Public" durch eine Co-Mutterschaft
Untertitel
Besprechung der Entscheidung des Bundgerichtshofs
Hochschule
Université de Lausanne  (Lehrstuhl für Deutsches Recht - Chaire de droit allemand)
Veranstaltung
Internationales Privatrecht und Rechtsvergleichung
Note
13,00
Autor
Jahr
2017
Seiten
28
Katalognummer
V375647
ISBN (eBook)
9783668530294
ISBN (Buch)
9783668530300
Dateigröße
724 KB
Sprache
Deutsch
Schlagworte
Gleichgeschlechtliche Partnerschaft, Homosexualität, Mitmutterschaft, Internationales Privatrecht
Arbeit zitieren
Miriam Katharina Thiel (Autor:in), 2017, Verstoß gegen den kollisionsrechtlichen "Ordre Public" durch eine Co-Mutterschaft, München, GRIN Verlag, https://www.grin.com/document/375647

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